2017年12月29日，香港稅務(wù)局發(fā)布了《2017年稅務(wù)（修訂）（第6號(hào)）條例草案》（以下簡稱：《條例草案》）。《條例草案》的主要目的是將轉(zhuǎn)讓定價(jià)原則納入《稅務(wù)條例》（第112章）（以下簡稱：《稅務(wù)條例》），落實(shí)由經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（以下簡稱：經(jīng)合組織）提出的打擊“稅基侵蝕與利潤轉(zhuǎn)移”（以下簡稱：BEPS）的關(guān)鍵行動(dòng)計(jì)劃。

《條例草案》的內(nèi)容出人意料且影響重大。根據(jù)之前發(fā)布的《打擊“侵蝕稅基與轉(zhuǎn)移利潤”措施咨詢文件》（以下簡稱：《咨詢文件》）和《打擊“侵蝕稅基及轉(zhuǎn)移利潤”措施咨詢報(bào)告》（以下簡稱：《咨詢報(bào)告》），我們已經(jīng)了解到香港的轉(zhuǎn)讓定價(jià)立法將會(huì)發(fā)生重大改變，包括引入國別報(bào)告、主體文檔和本地文檔的三層架構(gòu)轉(zhuǎn)讓定價(jià)文檔，擴(kuò)大預(yù)先定價(jià)安排的適用范圍，以及規(guī)定包含民事處罰和刑事處罰在內(nèi)的嚴(yán)厲罰則。

然而，《條例草案》在以下幾個(gè)方面仍然出乎業(yè)界預(yù)期：

《條例草案》的篇幅和復(fù)雜程度（該草案共計(jì)162頁，是香港迄今為止最長的稅務(wù)修訂案）。

《條例草案》超出BEPS最低標(biāo)準(zhǔn)以及《咨詢報(bào)告》的范圍。該草案完全采納了經(jīng)合組織在BEPS項(xiàng)目中提出的有關(guān)常設(shè)機(jī)構(gòu)的標(biāo)準(zhǔn)（相比之下，不少國家選擇不接受其中一些立法建議），這可能會(huì)對預(yù)期于2018年年中出臺(tái)的、有關(guān)引入BEPS多邊協(xié)議的稅務(wù)修訂案產(chǎn)生顯著影響。

應(yīng)用獨(dú)立交易原則確定轉(zhuǎn)讓定價(jià)的絕對性，納稅人將承擔(dān)重大的舉證責(zé)任，而香港稅務(wù)局的評稅人員將會(huì)成為評判報(bào)稅表上的利潤或虧損是否正確的唯一裁決者。這似乎并不認(rèn)可一定區(qū)間范圍內(nèi)的價(jià)格都有可能是獨(dú)立交易價(jià)格。

《條例草案》的重點(diǎn)解讀

轉(zhuǎn)讓定價(jià)法規(guī)的變化

適用于境內(nèi)交易和跨境交易的轉(zhuǎn)讓定價(jià)法規(guī)將被納入《稅務(wù)條例》，并從開始于2018年4月1日的課稅年度開始生效（對財(cái)務(wù)年度結(jié)束于12月的公司而言，首個(gè)適用年度預(yù)計(jì)為截至2018年12月31日的財(cái)務(wù)年度）。

 根據(jù)轉(zhuǎn)讓定價(jià)基本規(guī)則（“規(guī)則一”），當(dāng)關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易時(shí)，如果交易定價(jià)不符合獨(dú)立交易原則且會(huì)導(dǎo)致香港納稅人獲得潛在的香港稅收利益（tax advantage），則應(yīng)當(dāng)在其報(bào)稅表上進(jìn)行調(diào)整。初步來看，“香港稅收利益”這點(diǎn)非常關(guān)鍵，它說明在香港的報(bào)稅表上僅允許調(diào)增應(yīng)評稅利潤，且意味著當(dāng)一項(xiàng)交易的收入并非源自香港時(shí)，規(guī)則一不適用。

規(guī)則二與規(guī)則一相似，但適用于非香港稅收居民在香港的常設(shè)機(jī)構(gòu)根據(jù)獨(dú)立公司原則進(jìn)行利潤歸屬的情況。

值得注意的是，《條例草案》中還規(guī)定了補(bǔ)償調(diào)整機(jī)制，如果稅收不利（tax disadvantage）一方（即有額外稅收負(fù)擔(dān)的一方）的收入同樣需在香港納稅（如兩個(gè)香港公司之間的交易），則允許對稅收不利方進(jìn)行寬免。

轉(zhuǎn)讓定價(jià)規(guī)則一將會(huì)采納經(jīng)合組織2017年7月10日發(fā)布的《跨國企業(yè)與稅務(wù)機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)讓定價(jià)指南》。對于規(guī)則二，香港還會(huì)采納經(jīng)合組織2014年7月15日出版的《稅收協(xié)定范本》第七條范本注釋中提出的有關(guān)常設(shè)機(jī)構(gòu)利潤歸屬的考量。后一項(xiàng)改變會(huì)對金融機(jī)構(gòu)在香港運(yùn)營的分支機(jī)構(gòu)產(chǎn)生重大影響，這意味著香港會(huì)要求采用認(rèn)可的經(jīng)合組織方法（Authorised OECD Approach）決定常設(shè)機(jī)構(gòu)的利潤歸屬。

常設(shè)機(jī)構(gòu)

香港將會(huì)對非雙邊稅收協(xié)議締約方的稅收居民采用新的常設(shè)機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)。新標(biāo)準(zhǔn)將包含后BEPS時(shí)代對于常設(shè)機(jī)構(gòu)的最新考量，如準(zhǔn)備性和輔助性活動(dòng)、反活動(dòng)拆分（anti-fragmentation），以及修改后的非獨(dú)立代理人標(biāo)準(zhǔn)和獨(dú)立代理人測試。該項(xiàng)稅收法規(guī)的發(fā)展可能會(huì)與香港目前締結(jié)的許多雙邊稅收協(xié)議中所采取的立場不一致。

與地域來源征稅原則的聯(lián)系

《條例草案》中沒有明確提出會(huì)直接改變香港地域來源征稅原則的條款。然而，在新的轉(zhuǎn)讓定價(jià)法規(guī)實(shí)踐過程中，我們可能需要進(jìn)一步考慮該原則與新的常設(shè)機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)之間的相互影響。

無形資產(chǎn)

 《條例草案》新增章節(jié)15F規(guī)定，如果任何人士在香港對海外關(guān)聯(lián)公司所擁有的無形資產(chǎn)的開發(fā)、提升、維護(hù)、保護(hù)和應(yīng)用做出貢獻(xiàn)，則其貢獻(xiàn)的價(jià)值將被當(dāng)作是因在香港經(jīng)營行業(yè)、專業(yè)或業(yè)務(wù)而于香港產(chǎn)生或得自香港的營業(yè)收入而需在香港納稅。

轉(zhuǎn)讓定價(jià)文檔

《條例草案》規(guī)定了從2018年4月1日及以后開始的財(cái)務(wù)年度起，香港將執(zhí)行強(qiáng)制性的轉(zhuǎn)讓定價(jià)同期文檔要求。轉(zhuǎn)讓定價(jià)同期文檔包括主體文檔和本地文檔。其中基于公司規(guī)模和關(guān)聯(lián)交易規(guī)模的豁免條款與《咨詢報(bào)告》中的規(guī)定一致。

需要準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓定價(jià)同期文檔的納稅人需要在財(cái)務(wù)年度結(jié)束后6個(gè)月內(nèi)準(zhǔn)備主體文檔和本地文檔。這一時(shí)限明顯短于之前的預(yù)期，尤其對主體文檔而言。

國別報(bào)告

《條例草案》中針對國別報(bào)告的執(zhí)行制定了詳細(xì)的法規(guī)。法規(guī)適用于2018年1月1日及以后開始的財(cái)務(wù)年度。香港納稅人理論上可以選擇針對2016年1月1日及以后開始的財(cái)務(wù)年度在香港自愿進(jìn)行國別報(bào)告的母公司代理申報(bào)（parent surrogate filing），但其實(shí)際效果取決于是否存在有效的信息交換機(jī)制。需注意的是，在本文撰寫之時(shí)，香港僅能與三個(gè)國家交換國別報(bào)告，即英國、愛爾蘭和南非。

罰則

《條例草案》引入了嚴(yán)厲的轉(zhuǎn)讓定價(jià)罰則。在某些情況下，不僅有民事處罰，還有刑事處罰。

預(yù)先定價(jià)安排制度

修改后的預(yù)先定價(jià)安排制度將允許申請單邊預(yù)先定價(jià)安排。

后續(xù)發(fā)展

《條例草案》將于2018年1月10日提交立法會(huì)首讀。最終法案的通過時(shí)間仍然待定。但我們目前預(yù)期，該法案會(huì)在立法會(huì)夏季休會(huì)前通過。

注意要點(diǎn)

《條例草案》中包含了很多受納稅人歡迎的舉措，如延伸了預(yù)先定價(jià)安排制度，使香港在多個(gè)領(lǐng)域符合國際慣例等；實(shí)施BEPS最低標(biāo)準(zhǔn)，如國別報(bào)告，可以避免香港被經(jīng)合組織成員國或歐盟國家列入國際稅收黑名單。

然而，《條例草案》內(nèi)容的廣度和深度均超出預(yù)期，并且包含了諸多之前未被公開征詢過的內(nèi)容。

另一個(gè)非常實(shí)際的問題則是香港稅務(wù)局是否擁有足夠的資源以有效貫徹和落實(shí)這些變化。

香港的稅務(wù)環(huán)境預(yù)計(jì)將面臨更為廣泛而深遠(yuǎn)的影響。跨國企業(yè)集團(tuán)必須密切關(guān)注形勢的發(fā)展和變化。

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