2022年10月31日，香港特區(qū)政府發(fā)表了有關(guān)虛擬資產(chǎn)在港發(fā)展的政策宣言，為訂立虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者的發(fā)牌制度展開工作及落實監(jiān)管框架，以迎接由全球虛擬資產(chǎn)急速發(fā)展所帶來的金融創(chuàng)新和科技發(fā)展。本文的目的在于幫助業(yè)界了解香港特區(qū)政府即將實施的新型金融類牌照-虛擬貨幣服務(wù)提供者的發(fā)牌制度。

 

背景

 

香港特區(qū)政府財經(jīng)事務(wù)及庫務(wù)局于2022年2月7日在立法會財經(jīng)事務(wù)委員會會議就《2022年打擊洗錢及恐怖分子資金籌集（修訂）條例草案》（簡稱《草案》） 進(jìn)行開場發(fā)言 ，標(biāo)志了《草案》 已經(jīng)進(jìn)入了立法的最后沖刺階段。以目前香港立法會的政治生態(tài)，市場普遍認(rèn)為《草案》應(yīng)該可以在本年度內(nèi)獲得通過。

 

《草案》的主要目的是落實打擊以清洗黑錢為目的之財務(wù)行動特別組織（簡稱特別組織）（一個具備重要影響力以制定打擊洗黑錢及恐怖分子資金籌集國際標(biāo)準(zhǔn)的跨政府組織，成員包括全球39個主要經(jīng)濟(jì)體，中國內(nèi)地和中國香港均為其成員），在2019年對中國香港提出的兩項重要建議，要求將虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商和貴重金屬及寶石交易商列入打擊洗錢的監(jiān)管范圍。

 

香港特區(qū)政府在2020年11月3日至2021年1月21日之間就《草案》進(jìn)行了公眾咨詢，并在2021年5月發(fā)表咨詢總結(jié)?！恫莅浮酚?022年6月24日刊登在憲報，并于2022年7月6日提交立法會進(jìn)行首讀。

 

為促進(jìn)香港虛擬資產(chǎn)行業(yè)的蓬勃發(fā)展及與業(yè)界領(lǐng)袖交流意見，財經(jīng)事務(wù)及庫務(wù)局在2022年8月15日舉行閉門會議就《草案》向行業(yè)領(lǐng)袖講解背后所考慮的主要因素。立法會目前正在審議草案，希望草案能盡快獲得通過，使修訂條例能于2023年生效。

 

2022年10月31日，香港特區(qū)政府發(fā)表了有關(guān)虛擬資產(chǎn)在港發(fā)展的政策宣言，為訂立虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者的發(fā)牌制度展開工作及落實監(jiān)管框架，以迎接由全球虛擬資產(chǎn)急速發(fā)展所帶來的金融創(chuàng)新和科技發(fā)展。在新的監(jiān)管制度下，虛擬資產(chǎn)交易所將與現(xiàn)時傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)沒有分別，都須遵守打擊洗錢及恐怖分子資金籌集和保護(hù)投資者方面的規(guī)定，政府認(rèn)為此舉將有助于提升持牌虛擬資產(chǎn)交易的信力，吸引更多香港投資者。

 

香港特區(qū)政府財政司司長陳茂波指出，香港特區(qū)政府已表明與全球虛擬資產(chǎn)業(yè)界一同探索金融創(chuàng)新的承擔(dān)和決心；財經(jīng)事務(wù)及庫務(wù)局局長許正宇表示，分布式分類賬技術(shù)（DLT）和Web 3.0有潛力成為金融和商業(yè)界的未來，在適當(dāng)監(jiān)管下預(yù)期可以提升效率和透明度，致力促進(jìn)在整個虛擬資產(chǎn)價值鏈上的金融服務(wù)可持續(xù)發(fā)展。

 

截至2022年11月21日，全球加密貨幣總市值已經(jīng)達(dá)到5.78萬億人民幣，盡管坐擁如此龐大的市值，加密貨幣可匿名交易和無需通過受監(jiān)管的交易所進(jìn)行中央結(jié)算，因此全球主要經(jīng)濟(jì)體的政府當(dāng)局均留意到加密貨幣交易所帶來的重大的反洗錢挑戰(zhàn)和隱患，以及投資者的權(quán)益保護(hù)、網(wǎng)絡(luò)安全、市場操縱、詐騙等衍生監(jiān)管問題。而各個司法管轄區(qū)對加密貨幣的取態(tài)也截然不同，有完全禁止型的，比如中國內(nèi)地；有列入監(jiān)管型的，比如北美、歐洲、亞洲的新加坡和中國香港。

 

監(jiān)管機(jī)構(gòu)

 

虛擬貨幣服務(wù)提供者將由香港證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會（簡稱香港證監(jiān)會）根據(jù)《草案》進(jìn)行發(fā)牌和監(jiān)管。

 

何謂虛擬資產(chǎn)？

 

《草案》將虛擬資產(chǎn)界定為以數(shù)碼形式表達(dá)、計算或儲存價值的資產(chǎn)單位，其功能（或預(yù)定功能）是作為公眾接受的交易媒介，可作貨物或服務(wù)付款、清償債項或投資用途，以及可透過電子方式轉(zhuǎn)移、儲存或買賣。由此可見，虛擬資產(chǎn)的定義比較廣泛，香港特區(qū)政府有意通過廣泛的定義盡可能覆蓋到所有的虛擬資產(chǎn)，比如比特幣等。同時，為避免雙重監(jiān)管，香港特區(qū)政府將法定數(shù)碼貨幣（包括中央銀行發(fā)行的數(shù)碼貨幣），以及受《證券及期貨條例》（第571章）規(guī)管的金融資產(chǎn)（例如證券和認(rèn)可結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品）排除在定義之外。由于特別組織無意把不可轉(zhuǎn)移、交易或互換的封閉式、有限用途產(chǎn)品（例如飛行里數(shù)、信用卡獎賞和游戲代幣）納入規(guī)管，香港特區(qū)政府也不會把這些產(chǎn)品納入虛擬資產(chǎn)的定義內(nèi)?！恫莅浮返哪繕?biāo)是將虛擬貨幣的交易所列入監(jiān)管，以獨立業(yè)務(wù)模式在香港運(yùn)作的虛擬貨幣付款系統(tǒng)或托管服務(wù)的公司尚未列入《草案》的監(jiān)管范圍。

 

申請牌照的資格要求

 

與香港證監(jiān)會現(xiàn)行有效的發(fā)牌制度的發(fā)牌理念一致，申請人需符合適當(dāng)人選的申請資格。我們相信屆時香港證監(jiān)會會為此類牌照單獨發(fā)布適當(dāng)人選的具體指引。

 

《草案》明確申請人必須是一間根據(jù)香港法律注冊成立的并在香港有固定營業(yè)地點的公司，或者根據(jù)《公司條例》（第622章）注冊的在海外注冊成立的公司。根據(jù)我們的經(jīng)驗，香港注冊成立的公司一般比海外注冊成立的公司更容易獲取監(jiān)管的牌照批準(zhǔn)。而本次《草案》也明確必須在香港擁有固定的營業(yè)地點，意味著申請人無法通過掛靠秘書公司、會計師事務(wù)所或律師事務(wù)所地址的方式申請牌照。

 

同時，與現(xiàn)行有效的發(fā)牌制度一致，申請人必須至少配備兩名負(fù)責(zé)人員，負(fù)責(zé)確保持牌人日后遵守打擊洗錢及恐怖分子資金籌集規(guī)定和其他規(guī)管要求，并就持牌人違反或未有遵守規(guī)定事宜負(fù)上個人責(zé)任。與《證券及期貨條例》對持牌法團(tuán)所作的規(guī)定一樣，持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者的所有執(zhí)行董事必須是經(jīng)香港證監(jiān)會批準(zhǔn)的負(fù)責(zé)人員。

 

主要的監(jiān)管要求

 

持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商除需要符合打擊洗錢和恐怖分子資金籌集的要求外，持牌人應(yīng)該擁有充分的能力和知識妥善經(jīng)營虛擬資產(chǎn)業(yè)務(wù)，以減低因系統(tǒng)故障、保安漏洞或市場操控對投資者造成的風(fēng)險。這里面涉及持牌人必須建立一套系統(tǒng)的合規(guī)制度和體系，并對其有相對應(yīng)的資源投入，包括人力和硬件。

 

同時，持牌人也會受限于以下的發(fā)牌條件：

 

(a)只限專業(yè)投資者：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商在初期只可向?qū)I(yè)投資者提供服務(wù)。根據(jù)香港《證券及期貨條例》的規(guī)定，專業(yè)投資者包括機(jī)構(gòu)專業(yè)投資者、法團(tuán)專業(yè)投資者和個人專業(yè)投資者。機(jī)構(gòu)專業(yè)投資者是指《證券及期貨條例》附表1第1部第1條「專業(yè)投資者」定義中的第（a）至（i）所指的人士，如認(rèn)可交易所、認(rèn)可結(jié)算所、中介人、認(rèn)可財務(wù)機(jī)構(gòu)、獲授權(quán)的保險人、認(rèn)可的集體投資計劃、注冊的強(qiáng)積金計劃、職業(yè)退休計劃、政府等。法團(tuán)專業(yè)投資者是指《證券及期貨（專業(yè)投資者）規(guī)則》第4、6及7條所指的信托法團(tuán)、法團(tuán)或合伙。根據(jù)規(guī)則，信托法團(tuán)需要持有港幣4000萬（或等值外幣）以上的總資產(chǎn); 法團(tuán)或合伙需要持有港幣 800萬（或等值外幣）以上的投資組合，或港幣4000萬（或等值外幣）以上的總資產(chǎn)。個人專業(yè)投資者是指《證券及期貨（專業(yè)投資者）規(guī)則》第5條所指的個人，并持有港幣800萬（或等值外幣）以上的投資組合，如現(xiàn)金、存款及《證券及期貨條例》所定義的證券。

 

(b)財政能力：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者應(yīng)有足夠財政能力經(jīng)營虛擬資產(chǎn)業(yè)務(wù)，包括合乎視乎業(yè)務(wù)性質(zhì)所訂立的已繳款股本及流動資產(chǎn)要求。

 

(c)知識和經(jīng)驗：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商及其有聯(lián)系實體須有良好的企業(yè)管治架構(gòu)，其職員亦須具備所需的知識和經(jīng)驗，以便有效履行職責(zé)。

 

(d)業(yè)務(wù)穩(wěn)健程度：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商及其有聯(lián)系實體應(yīng)以穩(wěn)健的營運(yùn)模式經(jīng)營虛擬資產(chǎn)業(yè)務(wù)，并確保不會損害客戶和公眾利益。

 

(e)風(fēng)險管理：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商須制訂適當(dāng)?shù)娘L(fēng)險管理政策和程序，以減低受規(guī)管的虛擬資產(chǎn)活動所產(chǎn)生的洗錢及恐怖分子資金籌集風(fēng)險、網(wǎng)絡(luò)安全風(fēng)險和其他風(fēng)險。有關(guān)政策和程序須與業(yè)務(wù)的規(guī)模和復(fù)雜程度相稱。

 

(f)分隔和管理客戶資產(chǎn)：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商須把客戶資產(chǎn)存放于有聯(lián)系實體即與該提供者有權(quán)關(guān)系的獨立企業(yè)實體，借此將有關(guān)資產(chǎn)分隔。持牌人亦須 落 實 適當(dāng)?shù)恼吆凸苤纬绦?，妥善管理和保管客戶資產(chǎn)（包括虛擬資產(chǎn)）。

 

(g)虛擬資產(chǎn)的掛牌和交易政策：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商須就在其平臺上的虛擬資產(chǎn)掛牌和交易安排，落實和執(zhí)行妥善的政策。持牌人容許虛擬資產(chǎn)在其交易所掛牌交易前，亦須就有關(guān)虛擬資產(chǎn)進(jìn)行一切合理的盡職審查。

 

(h)財務(wù)匯報及披露：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商及其有聯(lián)系實體須遵守指明的審計及披露規(guī)定，并公布經(jīng)審計的賬目。

 

(i)預(yù)防市場操控及違規(guī)活動：持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商須制定和實施監(jiān)控政策及措施，監(jiān)察在其平臺上的交易活動，以識別、預(yù)防和報告涉嫌市場操控或違規(guī)的交易活動。

 

(j)預(yù)防利益沖突：為避免利益沖突，持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商及其有聯(lián)系實體不可從事坐盤交易。此外，持牌人及其有聯(lián)系實體須在企業(yè)架構(gòu)內(nèi)不同職能之間建立適當(dāng)?shù)姆阑饓?，以免產(chǎn)生利益沖突；亦須訂立政策，以消除、避免、管理或披露雇員因進(jìn)行虛擬資產(chǎn)交易而產(chǎn)生的實質(zhì)或潛在利益沖突。

 

以上的牌照條件并非新生事物，全部來源于香港證監(jiān)會現(xiàn)行的監(jiān)管政策。

 

投資者保護(hù)

 

為保護(hù)零售投資者及保留空間予持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商將來擴(kuò)充服務(wù)范圍，證監(jiān)會有可能于發(fā)牌制度生效初期，要求持牌虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商只可向?qū)I(yè)投資者提供服務(wù)，或以此項要求作為發(fā)牌條件。

 

《草案》更列出證監(jiān)會可對牌照施加的各項監(jiān)管，例如風(fēng)險管理政策、打擊洗錢及恐怖分子資金籌集政策、財務(wù)匯報及披露、虛擬資產(chǎn)被納入及交易政策和網(wǎng)絡(luò)安全等要求，作為考慮牌照申請人的公司及管理架構(gòu)和業(yè)務(wù)穩(wěn)健程度。

 

豁免與限制

 

目前有少數(shù)的虛擬貨幣交易所已經(jīng)獲得香港證監(jiān)會在自愿發(fā)牌制度下所發(fā)出的第7類牌照，這一類持牌人并不會獲得《草案》的豁免免于申請?zhí)摂M貨幣提供者牌照。與此同時，他們會繼續(xù)受《證券及期貨條例》（第571章）的監(jiān)管。由于《證券及期貨條例》（第 571 章） 的監(jiān)管機(jī)構(gòu)同樣是香港證監(jiān)會。我們也歡迎香港證監(jiān)會將來就如何處理和監(jiān)管同時持有這兩類牌照的持牌人出臺更多的指引。

 

《草案》提供了一個180天（半年）的過渡期限給虛擬資產(chǎn)交易所在發(fā)牌制度正式實施后申請牌照。因此，我們建議在港營運(yùn)的虛擬資產(chǎn)交易所應(yīng)該早做準(zhǔn)備。

 

作者：

 

王禮鵬 廣州仲裁委員會仲裁員，愛爾蘭、新西蘭、澳大利亞以及英格蘭與威爾士等多國執(zhí)業(yè)律師；

 

吳新茹 香港恒生大學(xué)管理學(xué)系講師，澳大利亞執(zhí)業(yè)律師

 

文章僅代表作者觀點 不代表百利來立場

 

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